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有关董事责任的非法定指引

2016-09-26


引言

一般而言,董事的责任源自多方面,包括公司章程、法庭判例和法规。如某人不履行其董事责任,可能须在民事或刑事法律程序中负上法律责任,亦可能会被取消担任董事的资格。
 
虽然法庭判例已列载和详尽说明了大部分重要原则,但往往流于复杂和难于查考。本指引的目的在于概述董事在执行职能和行使权力时应遵守的一般原则。
 
所有董事应阅读本指引。各董事除了可在公司注册处(www.cr.gov.hk)、香港交易及结算所有限公司(www.hkex.com.hk)、证券及期货事务监察委员会(www.sfc.hk)、破产管理署(www.oro.gov.hk)及香港金融管理局(www.hkma.gov.hk)的网页查阅指引外,亦可在其办事处取得印之本。
 
无论公司是否为新董事举办入职训练,均应将本指引发给他们,并鼓励他们参阅更详细检讨董事角色及责任的法律文件,例如香港董事学会(www.hkiod.com)发出的《董事指引》和《独立非执行董事指南》。董事亦应参阅香港交易及结算所有公司(www.hkex.com.hk)发出的《企业管治常规守则》,以改进上市公司的管理方式。
 
必须注意的是,指引内的说明只是原则,不拟作为详尽无遗的法律说明。此外,法规或法庭判例可在指明情况下就某些形式的行为作出规定。董事如对其责任和义务的性质存疑,应微询法律意见。
 
董事责任的一般原则
原则1 有责任真诚地以公司的整体利益为前提行事
公司董事必须真诚地以公司的最佳利益为前提行事。这表示董事有责任为现时及未来股东的利益行事。董事履行此项责任时,必须(在切实可行的范围内)考虑到有需要在公司成员之间,取得公平结果。
 
 
原则2 有责任为公司成员的整体利益为适当目的使用权利
公司董事行使权力,必须是为“适当目的”。这表示凡行使权力的目的与其获授权的目的不相同时,该董事不得为此目的而行使权力。行使董事权力的基本或主要的目的,必须是为公司的利益。如基本动机被发现是出于其他原因(例如给予一名或多名董事利益或为了操控公司),行使权力的后果可被宣告无效。改董事即使真诚行事,亦违反责任。
 
原则3 有责任不转授权力(经正式授权者除外),并有责任作出独立判断
除非公司的组织章程大纲及章程细则(坚称:章程)或决议认可,否则公司董事不得转授其权力。公司董事必须对行使权力作出独立判断。
 
原则4 有责任以应有的谨慎,技巧及努力行事
公司董事必须以谨慎,技巧及努力行事,一如一名处于该董事位置的合理人士,以可被合理期望具有的知识、技巧及经验般行事。法庭在决定董事有关履行此项责任时,亦会以一名具有该董事所具有的额外知识,技巧及经验的合理人士行事时所应有的谨慎、技巧及努力,作出考虑。
 
原则5有责任避免个人利益与公司利益发生冲突
公司董事不得容许个人利益与公司的利益发生冲突。
 
原则6有责任不进行有利益关系的交易,但符合法律规定者除外
任何交易如对公司董事有关键性的利益关系,而订立交易的其中一方是或可能是该公司,该董事便需履行某些责任。除非该董事已履行这些责任,否则不得在执行董事职能时,授权、促使或准许公司订立交易。此外,除非董事已遵从法律规定,否则不的与公司订立交易。
法律规定董事须就上述交易,披露其利益的性质。在某些情况下,章程可就建议中的交易,订明取得董事或成员批准的程序。董事必须按需要的程序将有关利益披露。在适用的情况下,他必须获得其他董事或成员的批准。
 
原则7有责任不利用董事权位谋取利益
公司董事不得利用董事职位,直接或间接为其本人或他人谋取利益,亦不得直接或间接谋取令公司利益受损的利益。
  
原则8有责任不将公司财产或资料做未经授权的用途
公司董事不得使用公司的财产或资料,或籍董事职位而知悉的公司业务机会。如已在公司大会向公司披露有关的使用或利益,并且获得批准,则属例外。
 
原则9有责任不接受第三者因该董事的职位而给予该董事的个人利益
公司董事或前董事不得接受第三者因拥有董事权力或籍酬谢其行使董事权力而给予的任何利益,但公司本身给予的利益,或公司已经籍普通决议表示同意,或该项利益是妥善执行董事职能所得的必然附带利益则除外。
 
原则10有责任遵守公司的组织章程大纲、章程细则及决议
公司董事必须按照公司章程行事,并须遵从按照公司章程作处决议。
 
原则11保存妥善账薄的责任
公司董事必须采取一切合法步凑,确保保存妥善的账薄,以便真实而公平的反应公司的事物状况及解释公司所作的交易。为免违反《公司条例》(第32章)第275条关于欺诈营商的规定,董事不的在明知没有合理希望避免无力偿还的情况下,容许公司招致进一步的信贷。
 
公司注册处
二零零七年十月