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美国投资与并购中LLC的选择与运用

2018-01-24

在海外并购中,交易结构设计是并购方案中非常关键的部分,而特殊目的公司的设立又是海外并购中交易结构设计中的一个重要环节。
 
特殊目的公司设立选择中关键的考量因素包括设立程序、公司管理、税收以及投资地接受度等诸多因素。
在美国投资中,LLC(Limited Liability Company)是一种重要的组织形式。


 
有限责任公司Limited Liability Company(LLC)概述

有限责任公司(LLC),虽然被称为有限责任公司,但它和我们平时所述有限公司有较大区别。
LLC通常被视为独特的法律实体,它有权签订合同、持有财产、独立起诉和被起诉。其所有人或出资人,在法律上不称作股东(shareholder),而是称作为成员(member)。和股东公司一样,LLC具备其所有者承担有限责任的优点。

但在税收上LLC可以选择按合伙纳税,收入不用双重课税。并且LLC在公司组织、治理和管理上非常灵活。有限责任公司是外国投资者在美国投资实体的重要选择。



有限责任公司Limited Liability Company(LLC)的渊源及发展

 
有限责任公司在全美国只有四十年的历史。直到1977年,美国的第一家真正意义上的LLC才在怀俄明州得以通过立法合法成立,然后逐渐扩散到美国的各个州,得以被各州法律承认。紧随怀俄明州其后的是佛罗里达州。但此后十来年的时间里有限责任公司的立法处于停顿状态,主要原因是有限责任公司能否享受合伙型企业的税收待遇尚不明确。

1988年美国Internal Revenue Service对有限责任公司免税条件作了十分宽松的解释,这一裁决产生了巨大的反响,成了各州迅速进行有限责任公司立法的强大的推动力量。

1994年,美国制定了一个《统一有限责任公司法》(Uniform Limited Liability Company Act)(以下简称ULLCA)的示范法,1966年又对该示范进行了一些重要的修改。至此,有限责任公司作为新型的企业组织的形式在美国已经完全确立了自己的地位。
有限责任公司(LLC)的渊源及发展



有限责任公司Limited Liability Company(LLC)优点

LLC之所以在最近三十多年的时间里在美国得到了极大的发展,这与其自身特有的相较于其它几种企业模式的优点密不可分。有限责任公司优点主要有如下几个方面:

1、LLC的经营方式比较灵活
LLC的经营方式既不同于公司,也不同于合伙,它的经营方式比较灵活,分为成员经营型(member)和经理经营型(manage)两种。

所谓成员经营型的LLC,是由成员直接经营公司业务,每个成员都是它的代理人,都有管理和与执行公司业务的同等权利,除法律特别规定的情况外,公司的任何问题均可由成员的多数作出决定。这种其实就是合伙的经营方式。

在经理经营型的LLC中,执行公司业务是经理的专属权限,这里的经理可以是LLC的成员,也可以不是LLC成员,除法律规定必须由成员全体或多数作出决定的事项外,任何与LLC业务有关的事务完全可以由经理作出决定;

如果LLC中,成员一般没有经营业务的权利,如果成员擅自对外代表LLC经营业务,LLC有权不予承认,此时,受损害的第三方也不得追究LLC的组织章程中必须声明该公司是成员经营还是经理经营,否则从保护善意第三人的利益出发,即推定为是成员经营。

因此从内部管理来看,LLC是最为自由的。LLC的成员可以选择由全体成员管理,也可以选择由经理管理。

而corporation的话,按照经营权和管理权分离的原则,股东需要将公司的管理权交给董事。
LLC对董事会、股东无安排。LLC会员(member)不被要求定期召开全体会议。
设立LLC至少要有一个officer和一个manager,officer和manager可以是同一个人,没有要求公司秘书,也没有要求以上人员必须是当地居民,只需要有本州地址以用来接收可能的法律文书即可。LLC在经营管理上更为简易省心。

LLC的经营方式

2、成员有限责任

设立LLC公司,可以使成员的财产独立于公司的财产,从而对公司税务经营只需承担出资额之内的有限责任。
LLC的成员与公司股东一样,对企业债务不承担直接责任。但二者又有明显区别:

公司股东必须严格遵守法定的经营程序,不得直接插手公司事务,而对LLC的经营者(无论其是成员还是经理)则几乎没有经营程序方面的要求。

ULLCA特别强调:有限责任公司的成员或经理未遵守一般法定的经营程序不是其承担个人责任的理由。
这就意味着,有限责任公司成员享有比一般公司的股东更多的特权与优惠。事实上,LLC成员直接像合伙人一样经营公司的业务,正是创设有限责任公司这一新型企业组织体的主要原因之一。
设立LLC公司成员有限责任


3、LLC在税收上有灵活选择权
LLC另具特色的一点在于其税收制度上。LLC在美国税法上可选按公司纳税或合伙纳税。
美国Internal Revenue Service在1996年修改了对LLC的税收制度,允许其自行选择是按照税法意义上的公司征税,还是税法意义上的合法征税。

如果选择前者,其将受到双重税负的征管,但可以从事公开的市场上的资金筹集、份额转让等公开交易行为;
若选择后者,则可以享受合伙企业的单层税负,但不得进行公开交易。

因此从税收上来看,LLP和LLC是pass-through entity,税收仅仅向LLP的合伙人和LLC的成员征收,不在企业层面征收,因此是单层税。Corporation既对企业征收,也对股东征收,是双层税制。



有限责任公司Limited Liability Company(LLC)的设立

按照美国《统一责任有限公司法》(Uniform Limited Liability Company Act,以下简称ULLCA)的规定,一个或一个以上的人均可向州务秘书交存组织章程,成立由一个或多个成员组成的LLC。

一旦LLC成立,其便成为独立于成员的实体,享有独立的财产所有权。
在设立LLC时,应当具有对外公开的,证明其地位的组织章程。

同时,LLC成员可以订立内部经营协议,在公司章程与经营协议发生冲突时,就公司的内部关系和成员利益的受让人而言,内部经营协定优先;在公司对外关系上,公司章程优先。

此外,法律赋予了经营协议极大的自主权,除非法律有特别限制,否则真可以改变法律关于LLC的规定,某种意义上,ULLCA只是一种协议没有规定时的默认规则或补充规则。
美国《统一责任有限公司法》

以加州为例,在California注册LLC的流程是:
1)填写一个LLC-1表格交给加州政府,以及LLC-12表格,
2)向IRS(Internal Revenue Service)申请Tax ID number,
3)拿到公司的certified copy后向银行申请开户。

LLC注册需要有
California Address的agent,agent可以是个人也可以是某些范围内的公司,用来接受可能的法律文书等。

依据《统一有限责任公司法》的规定,一个或一个以上的人均可向州务秘书交存组织章程,组织一个或更多成员的有限责任公司。

就大多数州的立法来看,一般对有限责任有限公司设立人的资格没有特别的限制,设立人可以是有任何法律行为能力的人,也可以是拟议中公司成员的代理人;

有限责任公司成员的性质也没有限制,可以是自然人,也可以是法人,可以是本州的人,也可以是外州的乃至外国的人。

设立公司时的成员人数一般也没有任何限制,一个有限责任公司可以只有一个人,因此,独资经营者也可以利用有限责任公司这一形式。

总的来说,有限责任公司是各种企业中设立条件限制最少,因而也是适应性最广泛的一种企业形式。
可以说,LLC是迄今为止将传统公司的有限责任屏障和合伙的灵活管理以及税收待遇结合得最完美的企业形式。因此,LLC企业组织形式既不是公司,也不是合伙,它是聚合了公司与合伙两种制度的“混血儿”,是兼具两者优势的“第三条道路”。